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浅议婚内强奸

孙天乐 李雪源


一、关于婚内强奸是否构成犯罪的主要观点

通过查阅相关资料，截至目前，我国学术界关于婚内强奸主要有以下三种观点，现详述之：
（一）肯定说
肯定说认为，婚内强奸应该评价为强奸罪，即只要是夫妻的一方对另一方的强制性行为即构成强奸罪。从时间上说，虽然婚姻关系使得夫妻双方有同居的义务，但也不能完全丧失了性自由的权利。在两人办理离婚期间或长期分居的，已不具备正常的夫妻关系，妻子享有拒绝丈夫发生性行为的要求，在这种情况下，丈夫如采取暴力等手段强行发生性关系，就属于强奸行为，构成了强奸罪。其主要理由如下：第一，婚内强奸行为本质上严重侵犯了妇女性权利，具有同样严重的社会危害性；第二，丈夫无豁免权论已逐步被废止和遗弃；第三，丈夫与妻子性交的权利绝对不能强制执行；第四，中国目前有大量的已婚妇女因婚内强奸而生活在水深火热之中，急需刑法去营救；第五，其他国家的实证立法例已为中国提供了借鉴。
（二）否定说
否定说认为，夫妻双方构成婚姻关系，即意味着性生活的承诺，一方（用“一方”而不用“男方”，是因为并不是在所有的强奸行为中，犯罪的主体只有男性才可以实施，刑法中所提到的强奸都是对妇女实施的犯罪行为，这也不能不说是法律的一个死角）不需要进行夫妻性生活每次都征求对方是否同意。同时，就危害程度来说，这种行为也达不到承担刑事责任的标准。否定说是我国刑法理论界的主流观点，其理由如下：第一，其社会危害性远不及普通强奸罪严重；第二，丈夫基于同居权而使其婚内一切性交行为得到豁免；第三，其难以举证，不具有可操作性；第四，从语义上分析，奸是指非婚姻关系内的不正当男女关系，夫妻间无强奸可言；第五，其很容易导致妻子对丈夫的报复手段合法化。
（三）折中说
该说认为：一般情况下丈夫奸淫妻子不构成强奸罪，但有下列情形之一的可构成强奸罪：（1）男女双方虽已登记结婚，但并无感情，并且尚未同居，也未曾发生性关系，而女方坚持要求离婚，男方进行强奸的；（2）夫妻感情确已破裂，并且长期分居，丈夫进行强奸的。
二、关于婚内强奸的域外考察
各国关于婚内强奸是否构成犯罪主要有以下两种立法例，现分述如下：
（一）明确规定丈夫不能成为强奸罪的主体
一些国家在刑法典中明确规定，丈夫不能成为强奸罪的犯罪主体。例如，奥地利刑法典明确规定，对妇女施以暴力，或以身体或生命之现在危险加以胁迫，使其不能反抗，而为婚姻外之性交者，处一年以上十年以下自由刑。此外，泰国、瑞士等国家也有类似的规定。
（二）明确规定丈夫可以成为强奸罪的主体
与上述情况形成鲜明对照的是，一些国家通过国家立法明确规定丈夫可以成为强奸罪的犯罪主体。例如，印度刑法典规定，当妻子是15 岁以下的幼女时，丈夫强迫其性交可成立本罪。这里的本罪即指强奸罪。另外，美国的新泽西、加利福尼亚、特拉华、内布拉斯和俄勒冈等州在立法上都作了类似的规定。
三、关于婚内强奸行为定性的个人思考
对于婚内强奸是否构成犯罪，个人认为不能简单地一概而论，而应该具体问题具体分析。现将个人观点从以下几方面予以阐释：
（一）一般而言，婚内强奸不构成犯罪
首先，从权利义务的角度考察出发，婚姻的合法存在派生出了夫妻双方的配偶权和同居权。而同居权的主要内容之一就是夫妻进行性行为，所以，合法的婚姻关系的存在为夫妻进行性行为奠定了前提和基础。因此，妻子配合丈夫进行性行为是其履行同居义务的表现。也就是说，丈夫基于同居权而使其婚内的一切性交行为都得到豁免。
其次，丈夫违背妻子意愿强行与其发生性关系的，该行为的社会危害性远不及普通的强奸犯罪，并且这种行为至多可以说是一种违反性道德的表现，而根本构不成犯罪。因为夫妻性关系是建立在夫妻感情基础上的，虽说女方不愿与男方发生性关系，但从女方主观意思上并没有强烈的反抗意识，而是在这种心理支配下只是有些半推半就的表示，并没有违背女方意志。男方为了克服女方这种半推半就的意思表示而使用了暴力方法，这只能说是违反性道德的一种体现，不构成强奸罪。
再次，从语义上来进行分析也可以发现，构成强奸罪必须具备“强”和“奸”两个条件。众所周知，夫妻之间具有性的权利和性的义务，根本不存在什么“奸”的问题，因为按照有关汉语词典的解释，所谓“奸”，是指奸淫，包括通奸和强奸，亦即非婚姻关系内男女之间不正当的性关系，而夫妻之间的性关系是婚姻关系内男女之间正当的性关系，故婚内无“奸”。并且从民法的角度看婚姻关系，它其实是一种基于双方合意的民事契约关系，婚姻关系的建立对夫妻而言都意味着一种承诺，即在婚姻关系存续期间，任何一方都有与另一方同居的义务，性生活是一种双务的行为，夫妻双方都有从对方获取性快感，享受性生活的权利，性生活无疑应是夫妻共同生活的重要组成部分，建立在合法婚姻关系基础上的婚内性生活的合法性及合理性容不得置疑。
最后，夫妻之间的性行为是一种很私密的事情，对于是否构成强奸，不仅取证较为困难，而且司法操作起来也不具有可操作性。另外，一旦将此种行为上升为犯罪来处理，这极有可能成为妻子报复丈夫的一种手段，不利于家庭关系的和睦与稳定，也不利于社会关系的平稳。
（二）特殊情况下，婚内强奸应纳入犯罪圈，予以犯罪化处理
然而，任何事情都不是绝对的，都有其相对的一面。对于婚内强的问题也一样，在以下情况中，我认为应该将此种行为纳入犯罪圈，予以犯罪化处理。即夫妻双方基于感情不和而离婚，双方分居达两年之久而并没有拿到离婚证书的，在这期间男方违背女方意志与其强行发生性行为的，应以强奸罪定罪处罚。的，应以强奸罪定罪处罚。因为双方感情不和离婚分居达两年之久的，妻子就丧失了对丈夫尽忠诚的义务。


[1]婚内强奸问题研究.冀祥德，人民法院出版社， 2005.
[2]印卫东.论婚内强奸[J].河南公安高等专科学校学报.2002.66(5):14-27.
[3]周永坤.婚内强奸罪的法理学分析[J].法学.2000.10：12-16.
[4]吴曙明.婚内强奸是否构成犯罪[J].人民公安.2002.13:44-45.
[5]卢平平.从刑法学的角度论婚内强奸问题[J].今日南国.2009.7:147.
[6]高铭暄 马克昌 《刑法学》 中国法制出版社1999 版


民航局


民航饮食行业（含集体食堂）食品卫生管理标准和要求

1986年10月21日，民航局

一、食品卫生
（一）采购运输：
1．采购食品用的车辆、容器要清洁卫生，易腐食品用冷藏（柜）存放；运输中要生熟分开，防尘防蝇，不准无关人员搭车，有条件的单位应有食品专用车。
2．采购的食品中，无腐败、霉变、有异味、生虫、污秽不洁或《食品卫生法（试行）》第七条规定的禁售食品。
3．装卸食品时要讲究卫生，食品不准直接接触地面，不准无关人员参与装卸，不要在非食品库内堆放食品。
4．禁止购买未经兽医检验和没有验讫印章的肉品以及病死畜禽等。
（二）储藏、保管：
1．食品入库要验收、登记，验收食品的工具、容器做到生熟分开，库内无变质、有异味、污秽不洁或超过保存期限的食品。
2．储藏的食品要隔墙离地、分类分架、生熟分开，易腐食品要冷藏、禽蛋入库前要清拣倒箱，有条件的单位做到主、副食品、原料、成品、半成品分库存放。
3．库房通风良好，门窗、地面、货架清洁整齐，无蝇、无鼠、无蟑螂；冷库达到应有的温度（－15℃以下），做到定期清扫、消毒、除霜、除臭、无血水、无冰渣。
4．盛放酱油、醋、麻酱、油、糖、碱等副食调料要做到容器加盖物见本色，缸外无油污，缸内无虫蛆。标志明显。
5．库房内无私人物品，无有毒有害物品及杂物。
（三）加工制做（主、副食、冷饮）：
1．加工用的刀、墩、案板、合面机、绞肉机、洗菜池、盆、盘、屉等用具容器，用后要洗刷干净，定位存放，定期消毒。做到无锈、无霉、无污物、无异味。菜筐、洗菜池无泥垢、无残渣，并做到荤素、生熟分开加工。
2．不加工变质、有异味的蔬菜、肉、鱼、蛋、禽等食品、加工后的半成品，如不及时使用，应放在冷库（或冰箱）内保存。
3．鸡、鸭、鱼、肉、头蹄、下水等食品做到随进随加工、掏净、剔净并及时冷藏，绞肉要洗去血块，不带毛、不带淋巴、不带皮。
4．各种蔬菜要摘洗干净、无虫、无杂物、无泥沙，并做到先洗后切，备用蔬菜码放整齐。废弃物，如菜根、皮、叶、内脏等要放在专用容器内及时处理，不积压、不暴露。
5．不买、不做、不卖不符合卫生标准的食品；剩饭菜、腌咸菜和买来熟食品，必须经加热等处理后再吃（出售）。品尝食品要用专用工具，禁止销售吃剩的食品。
6．调（佐）料符合卫生要求，盛装调（佐）料的容器整洁卫生，使用后加盖防尘。
7．刀、勺、铲、碗、盆、墩、筐、案板、水池子、抹布等用具容器做到生熟分开，用后洗净、消毒；蒸箱（锅）、合面机、压面机、面杖，用后洗刷干净，物见本色，配菜盘有明显标志，不得盛放熟食。盛装米饭、馒头、面点等食品的筐箩、托盘应每日洗刷消毒一次。食品盖、盖布罩单要专用，定期清洗清毒，保持清洁，里外面有标志，各种用具容器物均做到定位存放。
8．不使用生虫、霉变、有异味、污秽不洁的米、面、油、酱、果料、豆馅等原料。面点用禽蛋要先洗净消毒后方可使用。坚决不用变质散黄蛋或破损蛋。使用添加剂、强化剂要符合国家卫生标准。
9．面肥（面引子）不得加入变质、发霉、有异味的剩面食，发面缸要定期洗刷，保持清洁、饼铛、面棍、油刷、油盆做到无油污、无残渣。
10．配制冷荤做到专人、专室、专工具、专消毒、专冷藏，切配时双手必须洗净、消毒、换专用工作服及鞋帽并戴口罩。
11．凉拌菜（黄瓜、西红柿、萝卜等）必须洗净消毒，可用次氯酸钠液或其它消毒药物等办法消毒后，才能食用。
（四）餐厅：
1．餐厅地面、墙壁、门窗、灯、暖气、空调机、桌椅等清洁整齐，无积土、无蝇、无鼠、无蟑螂、无小虫，并保持经常。
2．各种调料容器清洁卫生，定期消毒，酱油、醋每日更换。
3．接手桌整洁卫生，碗、盘、筷、勺、刀、叉、酒杯等餐具分类存放，清洁有序，容器防尘防蝇，筷子盒无积水、无异物、无霉斑，一次性使用的餐具应符合卫生标准。

4．消毒的餐巾、餐纸在专用台折叠，工作人员操作前洗净消毒双手。
5．上菜用的车、托盘清洁无污溃，小毛巾做到一用一消毒。
6．餐厅洗手池、洗碗、盘等池上、下水通畅无残渣，渣桶、地沟每餐一净。

二、个人卫生
1．从业人员做到每年体检一次，持有健康证明才能上岗，新参加工作的从业人员必须经体检合格后才能录用，要掌握必要的卫生知识。
2．炊事人员工作时，必须穿戴好清洁的工作服、发帽，并保持整齐。工作前，便后要洗净双手，不得穿工作服上厕所，不得留长指甲、涂染指甲、不得光脚、赤臂操作。
3．不得面对食品说话、咳嗽、打喷嚏，操作间不准吸烟。
4．勤理发、勤洗澡、勤换衣、勤剪指甲，保持仪容美观大方。