邯郸市城市房屋拆迁管理实施细则
河北省邯郸市人民政府
邯郸市人民政府令第28号
《邯郸市城市房屋拆迁管理实施细则》业经一九九三年二月六日市人民政府第一一０次常务会议通过，现予发布施行。
代市长 唐美昕
一九九三年二月十五日
邯郸市城市房屋拆迁管理实施细则
第一章 总则
第一条 为加强城市房屋拆迁管理，保障城市建设顺利进行，保护拆迁当事人的合法权益，根据国务院《城市房屋拆迁管理条例》和《河北省城市房屋拆迁管理实施办法》以及有关法律、法规的规定，结合本市实际，制定本细则。
第二条 凡在本市城市规划区内因城市建设需要拆迁房屋及其附属物的，均适用本细则。
第三条 本细则所称拆迁人，是指取得房屋拆迁许可证的建设单位或个人。本细则所称被拆迁人，是指被拆除房屋及其附属物的所有人（包括代管人、国家授权的国有房屋及其附属物的管理人。下同）和被拆除房屋及其附属物的使用人。
第四条 城市房屋拆迁必须符合城市规划，服从统一管理，并有利于城市的旧区改建。
第五条 拆迁人必须依照《城市房屋拆迁管理条例》和《河北省城市房屋拆迁管理实施办法》（以下简称《条例》、《办法》）及本细则的规定，对被拆迁人给予补偿和安置；被拆迁人必须服从城市建设的需要，在规定的搬迁期限内完成搬迁。
第六条 城市房屋拆迁工作在市人民政府领导下，实行统一管理。市规划建设委员会主管全市的房屋拆迁工作。邯郸市人民政府拆迁管理办公室具体负责全市城市房屋拆迁的管理工作，归口市规划建设委员会。武安市、邯郸县、峰峰矿区的房屋拆迁主管部门负责本行政区域内的房屋拆迁工作。
市房屋拆迁主管部门和拆迁管理办公室主要职责是：
（一）草拟或制定房屋拆迁管理的法规、规章和规范性文件；
（二）贯彻实施房屋拆迁管理法规、规章和规范性文件；
（三）审查房屋拆迁计划和拆迁方案等有关文件，核发房屋拆迁许可证，发布房屋拆迁公告；
（四）负责对房屋拆迁被委托人的资质审查，核发房屋拆迁资格证书；
（五）对房屋拆迁活动进行协调和监督、检查；
（六）调解和裁决房屋拆迁争议；
（七）对无正当理由拒绝拆迁的被拆迁人，根据本级人民政府的决定实行强制拆迁，或者申请人民法院强制拆迁；
（八）管理房屋拆迁档案资料；
（九）对拆迁工作人员进行业务培训；
（十）根据《条例》、《办法》和本细则的规定，对有关单位和个人给予行政处罚或奖励。
第七条 规划、房管、城建、公安、工商、粮食、教育、供电、邮电等部门应按照各自职责权限，协同房屋拆迁主管部门做好拆迁工作。
被拆除房屋所在地的区、街道办事处和被拆迁人所在单位或上一级主管部门应协助做好拆迁工作。
第二章 拆迁管理一般规定
第八条 因城市建设需要拆迁房屋的单位和个人，必须持批准的年度建设计划、建设用地规划许可证或规划批准文件，向房屋拆迁主管部门提出申请，房屋拆迁主管部门应自接到拆迁申请之日起７日内作出是否批准的决定，经审查批准后，由房屋拆迁主管部门发布拆迁公告。凡属未发布拆迁公告的区域，拆迁人不得私自进户摸底登记。
第九条 因房屋拆迁需要变更土地使用权的，应到土地管理部门办理变更手续，依法取得土地使用权。
第十条 拆迁人为实施本单位建设项目需要自行拆迁的，应到房屋拆迁主管部门办理有关手续，其拆迁工作人员须经房屋拆迁主管部门专业培训并考核合格。
第十一条 实施委托拆迁的，被委托人须持有房屋拆迁主管部门核发的房屋拆迁资格证书。委托拆迁应签订委托合同，委托合同须经房屋拆迁主管部门鉴证。
房屋拆迁主管部门不得接受委托拆迁。
第十二条 房屋拆迁主管部门发布房屋拆迁公告后，应与拆迁人共同做好宣传解释工作。同时以书面形式通知公安、工商、城建、土地、房管等有关部门在拆迁公告规定的期限内暂停办理拆迁范围内的下列事项：
（一）房屋的买卖、交换、析产、分割、赠与、出租、调配等手续；
（二）房屋及附属物的新建、扩建、改建和改变使用性质的审批手续；
（三）户口的迁入和分户手续。在暂停办理居民常住户口迁入和分户手续期限内，因出生、军人复转退、婚嫁、刑满释放等特殊情况需迁入或分户的，须经房屋拆迁主管部门批准。
第十三条 拆迁人在拆迁前，须向房屋拆迁主管部门报送安置方案、用地权属证明、被拆迁人居住情况登记表等有关材料，经审查批准后，发给房屋拆迁许可证。拆迁人在领取拆迁许可证后，应与被拆迁人签订补偿和安置协议。补偿和安置协议应载明下列内容：
（一）补偿形式和补偿金额；
（二）安置用房的面积、地点；
（三）搬迁过渡方式和过渡期限；
（四）违约责任；
（五）当事人认为应当订立的其他条款。
第十四条 补偿和安置协议签订后，可以向市公证机关办理公证，并送房屋拆迁主管部门备案。
拆除依法代管房屋的，其补偿和安置协议必须经市公证机关公证，并办理证据保全。
第十五条 拆迁人与被拆迁人经协商不能达成补偿和安置协议的，由拆迁当事人申请房屋拆迁主管部门进行裁决。房屋拆迁主管部门受理申请后，可先行调解，经调解仍达不成协议的，应在１０日内作出裁决。
当事人对裁决不服的，可以在接到裁决书之日起１５日内向人民法院起诉。在诉讼期间，如拆迁人已对被拆迁人作了安置或者提供了周转房的，不停止拆迁的执行。
第十六条 在房屋拆迁公告规定的或房屋拆迁主管部门裁决的拆迁期限内，被拆迁人无正当理由拒绝拆迁的，由市或县（市）、矿区人民政府作出责令限期拆迁的决定，并用书面形式通知被拆迁人。逾期仍未拆迁的，由市或县（市）、矿区人民政府责成房屋拆迁主管部门强制拆迁，公安部门派员到场予以配合，或者由房屋拆迁主管部门申请人民法院强制拆迁。
第十七条 实施行政强制拆迁时，被执行人应当到拆迁现场，被执行人所在单位和被拆除房屋所在地的基层组织应当派人协助执行。
被执行人拒绝到拆迁现场的，不影响强制拆迁的执行。被执行人的财物应即时运至指定处所交被执行人接收。因被执行人拒绝接收造成损失的，由被执行人承担责任。强制执行过程和搬迁的财物，应当制作笔录，由执行人员、被执行人及其他在场有关人员签名或盖章。被执行人拒绝到接收地点或签字的，由执行人员在笔录上注明情况，即视为有效。
第十八条 被拆除房屋及其附属物的评估作价，重置价格的确定和成新的鉴定，偿还房屋单方工程造价的确定，由当地房地产行政主管部门会同房屋拆迁主管部门制定办法和标准。被拆除房屋及其附属物的补偿由拆迁人按规定办理。发生争议时，由当地房地产行政主管部门裁决。
第十九条 拆迁范围内的房屋及其附属物，由拆迁人在规定的拆迁期限内拆除，所拆物料归拆迁人。拆迁完毕后，由拆迁人负责修缮因拆迁而被损坏的留存建筑和市政公用设施，并清理现场。
拆迁人不得擅自变更拆迁范围和建设工程性质。确需变更拆迁范围的，应报规划管理部门审批。
第二十条 拆迁人应在完成拆迁之日起３日内向房屋拆迁主管部门申请验收。房屋拆迁主管部门应自接到申请之日起５日内组织验收。经验收合格的，由房屋拆迁主管部门签发合格证。对无验收合格证的，有关部门不予办理建筑开工审批手续。
第二十一条 房屋拆迁主管部门应当对房屋拆迁活动进行检查，被检查者应当如实提供情况和资料；检查人员应为被检查者保守技术秘密和业务秘密。
第二十二条 房屋拆迁主管部门应当建立健全拆迁档案管理制度，加强对拆迁档案资料的管理。
第三章 拆迁补偿
第二十三条 对被拆除房屋及其附属物的所有人，拆迁人应当依照《条例》和《办法》及本细则的规定给予补偿。
拆迁补偿可采取下列形式：
（一）产权调换。拆迁人用其他房屋与被拆除房屋进行调换，结算房屋的结构差价后，被拆除房屋的所有人对调换后的房屋享有产权；
（二）作价补偿。拆迁人按照被拆除房屋建筑面积的重置价格乘以折旧系数向被拆除房屋的所有人支付补偿金；
（三）产权调换和作价补偿相结合。拆迁人采取部分产权调换、部分作价补偿的方式对被拆除房屋的所有人给予补偿。
第二十四条 被拆迁房屋按规定给予补偿后，由拆迁人拆除。违章建筑由被拆迁人自行拆除，在正式建筑拆清后没有拆除的，由房屋拆迁主管部门限期拆除或由拆迁人拆除，以料抵工。
第二十五条 拆除违章建筑（含已补办手续的）、占道临时建筑、超过批准使用期限或未规定期限但使用２年以上的非占道临时建筑，以及有关部门审批时注明无偿拆除的建筑，不予补偿。拆除经市规划管理部门或县（市）、矿区建设管理部门依权限批准的使用期限未满的临时建筑，按其重置价格的５０％予以补偿。
被拆除房屋所有人接到停止建设的通知或者房屋拆迁公告公布后，继续进行房屋及其附属物建设的部分，不予补偿。
第二十六条 拆除私有住宅房屋和单位自己管理的住宅房屋，拆迁人应按下列规定对被拆迁人给予补偿：
（一）房屋所有人要求保留产权并予以安置的，用新建房屋或者其他房屋进行产权调换。在安置标准内，偿还房屋按优惠价格结算，市边缘区每平方米１８０元，旧城区每平方米２００元，偿还房屋建筑面积不足被拆除房屋建筑面积的，不足部分按评估价格的４倍结算；
（二）房屋所有人不保留产权要求安置的，按被拆除房屋的评估价格补偿，安置房屋按公房计租管理；
（三）房屋所有人不保留产权也不要求安置的，按评估价格的４倍补偿；
（四）产权调换的新住宅楼，一、四层按本条第（一）项规定计价，二、三层加价１０％，五层（含五层）以上递减５％，顶层另减１０％，朝向差的减３％。
第二十七条 拆除房地产行政主管部门直接管理的公有住宅房屋，以安置的房屋归还产权，非住宅房屋按建筑面积１：１归还产权。旧房及其附属物不再补偿，由拆迁人拆除，物料归拆迁人。
第二十八条 拆除非住宅房屋，被拆迁人保留产权的，偿还建筑面积与原建筑面积相等的部分，按重置价格结算结构差价；偿还建筑面积超过原建筑面积的部分，按商品房价格结算；放弃安置或者偿还建筑面积不足原建筑面积的部分，按评估价格的４倍给予补偿。
第二十九条 拆除企事业单位非住宅房屋造成停产停业引起经济损失的，在协议规定的期限内，按被拆除房屋建筑面积计算，门市营业用房每平方米每月补助２０元，其他用房每平方米每月补助５元。
使用人与产权人为一体时，按本条第一款规定给予补助。产权人出租给其他人经营的，对产权人按本条第一款规定的一半给予补助。
承租他人房屋经营的，按被拆除房屋建筑面积每平方米５０元给予一次性补偿。
第三十条 拆除有产权纠纷的房屋，在房屋拆迁主管部门公布的规定期限内未解决纠纷的，由拆迁人提出补偿安置方案，报房屋拆迁主管部门批准后实施拆迁。拆迁前，房屋拆迁主管部门应当组织拆迁当事人对被拆除房屋作出勘察记录，并向市公证机关办理证据保全。
第三十一条 对拆除设有抵押权的房屋实行产权调换的，抵押权人和抵押人应重新签订抵押协议。抵押权人和抵押人在房屋拆迁主管部门公布的规定期限内不能重新达成抵押协议的，由拆迁人参照本细则第三十条规定实施拆迁。
拆除设有抵押权的房屋实行作价补偿的，由抵押权人和抵押人重新设立抵押权或者由抵押人清偿债务后，方可给予补偿。
第三十二条 拆除文化、教育、卫生等公益事业的房屋及其附属物的，由拆迁人根据城市规划到指定地点按照其原性质、原规模予以重建或按照重置价格予以补偿。
第四章 拆迁安置
第三十三条 拆迁人应依照本细则规定，对拆迁范围内的下列被拆除房屋使用人予以安置：
（一）具有正式户口并取得房屋产权证或有效住房证件的公民；
（二）持有房屋产权证或其他合法产权证明的外国人，港澳台同胞、海外侨胞；
（三）在拆迁范围内的办公和商业用房，具有房屋产权证或使用证，并且房屋注册的使用性质为非住宅房屋的机关、团体、企事业单位和个人；
（四）市或县（市）、矿区人民政府规定的应当安置的其他单位或个人。
在本市虽有常住户口但不具备居住条件的不予安置；一户有数个户口，仅有一个房证的，视为一户安置；一户有两个或两个以上房证，仅有一个户口，或两个房证同一姓名，或两个房证姓名互为夫妻的，视为一户安置；不便分割的住房有两个或两个以上房证的，只安置现住户。
第三十四条 拆迁人对在拆迁范围内没有常住户口的下列居民，应计入安置人数，但不予分户安置：
（一）原有常住户口，已应征入伍的现役军人（在外地结婚定居的除外）；
（二）夫妻一方支援外地工作的；
（三）按规定户口报在大、中专学校的学生和报在本市工作单位的人员；
（四）夫妻一方住在单位集体宿舍的；
（五）出国留学在签证期内的（包括自费留学，但不包括在国外定居的）；
（六）未成年子女因入学、入托等原因，常住户口不在父母或其他监护人处的；
（七）符合晚婚年龄的夫妻一方居住在拆迁范围内，另一方居住在拆迁范围外且居住有困难的；
（八）市或县（市）、矿区人民政府规定的应计入安置人数的其他人员。
有下列情形的居民，不计入安置人数：
（一）仅有户口实际不在此处居住的；
（二）不便分割的住房有两个或者两个以上户口的，只计算现住人口；
（三）因入学、入托等原因，户口报在拆迁范围内亲属处而父母在本市有住房的。
第三十五条 拆迁人应提供适合搬迁需要的多种套型的房源，并做到水电路三通。拆迁安置不能一次解决的，经批准后，可采取过渡方式。过渡期一般为１年，最长不得超过２年。
第三十六条 被拆除房屋使用人，应服从城市规划和建设。因住宅建设需要拆迁的，一般原地或就近安置。因非住宅建设需要拆迁的，到指定地点接受安置。
第三十七条 拆除住宅房屋，拆除平房安置平房的按原居住面积安置；拆除平房安置楼房的，按平房居住面积对楼房使用面积１：１．６安置；拆除单元式楼房，按使用面积１：１安置；拆除非单元式楼房，按居住面积对楼房使用面积１：１．６安置。在实际安置中，超出５平方米或不足３平方米视为正常安置。原有房屋人均居住面积在１５平方米以上的，按１５平方米安置。超过１５平方米以上部分，按建筑面积１：１安置。被拆迁人在本市建成区另有住房的应合并计算面积。门道或者作为通道用的建筑不予安置。
按标准安置后，特别拥挤户，要求扩大面积的，只能上调一个档次，增加的面积由住户工作单位或本人支付超面积安置费。安置费市边缘区每平方米３５０元，旧城区每平方米４００元。
被拆除房屋使用人要求全户到市边缘区安置的，在原居住面积基础上，每人可增加１平方米或者在原安置套型的基础上，适当扩大面积。增加安置面积后，仍达不到全市人均居住水平的，按全市人均居住水平安置。
第三十八条 安置楼房层次须遵循下列原则：
（一）依据原居住面积、搬迁时间先后和年龄等予以安置；
（二）一户安置多套住房的，要高低层次搭配安置；
（三）下肢有严重伤残者，经批准后，可照顾低层安置。
第三十九条 拆除非住宅房屋，在旧城区安置的，按原建筑面积安置。到市边缘区安置的，按原建筑面积增加２０％安置。根据城市规划，企事业单位需要到边缘区征地的，如需扩大面积可在原占地面积基础上增加２０％。原建筑物按重置价格补偿，新建筑由被拆迁人自建。
第四十条 私有房屋出租的，安置后所有人应保留产权，原租赁关系可继续保持。因拆迁需要变更原租赁契约条款的，应当由租赁双方作相应修改，并到当地房地产行政主管部门办理有关手续。
第四十一条 因市政建设需要拆除房管部门直管的非住宅用房，解除原契约关系，由使用人或其上级主管部门自行安置。
第四十二条 被拆除房屋的搬家费，住宅、办公用房按被拆除房屋的建筑面积每平方米５元付给；生产、仓库、营业用房按每平方米８元付给。过渡性安置的付给两次搬家费。
第四十三条 在规定的过渡期限内，被拆除住宅房屋的使用人自行安排或者由所在单位安排住处的，按被拆除房屋的建筑面积每平方米每月补助３元，由拆迁人提供周转房的不予补助。被拆迁人应按规定交纳房租、水电费。
第四十四条 被拆除房屋使用人因搬迁、回迁占用工作时间的，经房屋拆迁主管部门出具证明，由其所在单位给搬迁、回迁假各３天，按正常出勤对待。
第四十五条 由于拆迁人的责任使被拆除房屋使用人延长过渡期限的，按下列规定处理：
（一）被拆除房屋使用人自行安排或由其所在单位安排住处的，从逾期之月起，以规定标准为基数，增加临时安置补助费：逾期半年以内的增加２５％；逾期半年不满１年的增加５０％；逾期１年不满２年的增加７５％；逾期２年以上的增加１００％。
（二）对由拆迁人提供周转房的被拆除房屋使用人，从逾期之月起，以规定标准为基数，付给临时安置补助费：逾期１年以内的付给２５％；逾期１年不满２年的付给５０％；逾期２年以上的付给７５％。
由于被拆迁人的责任延长过渡期限的，不予补助。
第五章 农民房屋拆迁
第四十六条 拆迁农民私房和农村集体房屋，由房屋所在地区、乡、村负责拆迁工作。所需费用由拆迁人承担，交付区、乡、村包干使用。
拆迁费用包括：
（一）房屋补偿费。根据房屋拆迁补偿标准进行补偿。被拆迁人自行拆除房屋的，按补偿额的９０％予以补偿；
（二）搬家费、过渡补助费和奖励费。该三项费用，标准与市民相同；
（三）不可预见费。按本款第（一）、（二）项规定的补偿费用总额１－３％付给。
第四十七条 农民搬迁周转期限一般为５个月，跨雨季、冬季的为７个月。
第四十八条 农户搬迁所需宅基地，就近征地的，由拆迁人负责占一征一；到边缘区征地的，在原占地的基础上，可增加２０％。被拆迁农民异地建楼，如不超过原占地面积，按被拆除房屋建筑面积每平方米补助３０元。新征地由被拆迁农户所在地村民委员会统一调剂使用。新村配套设施依据被拆除的原设施标准，给予补偿；超过原配套设施标准的费用，由被拆迁人负担。
在市区散居的农户或者无条件解决宅基地的农户，按市民标准予以安置和补偿。
农民宅基地位置的确定，按原占地面积多少、搬家时间先后等因素确定。
第六章 奖惩
第四十九条 对在规定期限内提前搬迁的房屋使用人，每提前１天，按房屋建筑面积给予每平方米１元奖励。
第五十条 拆迁人有下列行为之一的，予以警告、责令停止拆迁，并可处以相当于工程项目投资总额１‰至５‰的罚款：
（一）未取得房屋拆迁许可证或者未按房屋拆迁许可证的规定擅自拆迁的；
（二）委托未取得房屋拆迁资格证书的单位拆迁的；
（三）擅自提高或者降低补偿、安置标准，扩大或缩小补偿、安置范围的。
第五十一条 拆迁人无正当理由超过规定的拆迁期限或者擅自延长过渡期限的，予以警告，并处以相当于其工程项目投资总额０．５‰至２．５‰的罚款。
第五十二条 被拆迁人违反协议，拒绝腾退周转房或强占房屋的，予以警告，责令限期退还，并从逾期之日起按周转房或强占房屋的建筑面积每平方米每日０．２－１元处以罚款，直至腾退为止。
第五十三条 本细则第五十条、五十一条、五十二条规定的行政处罚，由房屋拆迁主管部门决定并执行。
当事人缴纳罚款时，房屋拆迁主管部门应当出具财政部门统一印制的罚款收据。罚款全额上缴国库，任何单位和个人不得截留、分成。
第五十四条 被处罚的当事人对行政处罚决定不服的，可以在接到处罚通知书之日起１５日内，向作出处罚决定机关的上一级机关申请复议。当事人对复议决定不服的，可以在接到复议决定书之日起１５日内，向人民法院起诉。当事人也可以直接向人民法院起诉。当事人逾期不申请复议，也不向人民法院起诉，又不履行处罚决定的，由作出处罚决定的机关申请人民法院强制执行。
第五十五条 对辱骂、殴打拆迁工作人员，阻挠拆迁工作人员执行公务的，由公安机关依照《中华人民共和国治安管理处罚条例》的规定予以处罚；构成犯罪的，由司法机关依法追究刑事责任。
第五十六条 房屋拆迁主管部门工作人员玩忽职守、滥用职权、徇私舞弊的，由其所在单位或上级主管机关给予行政处分；构成犯罪的，由司法机关依法追究刑事责任。
第七章 附则
第五十七条 被拆除房屋重置价格、产权调换价格、超面积安置费、停产停业补助费、农民房屋拆迁补助费等，由市房屋拆迁主管部门根据不同时期的土地、房屋价格等因素予以调整。
第五十八条 武安市、邯郸县可参照本细则规定执行。
峰峰矿区执行本细则，搬家费、周转补助费、房屋补偿价格可结合当地实际情况，另行制定。
第五十九条 本细则实施中的具体问题由市规划建设委员会负责解释。
第六十条 本细则自发布之日起施行。《邯郸市城市建设拆迁暂行办法》和《邯郸市拆迁安置暂行办法》同时废止。
无效担保民事责任的裁量
作者：彭箭 江西省吉水县人民法院
内容提要：无效民事责任属缔约过失责任,它区别于侵权责任与契约责任,现行法律对无效担保合同民事责任的归责采比较过失责任相抵原则,比较过失责任相抵在确定无效担保民事责任中存在许多问题。由于担保合同中担保行为的无偿性，法律对其应有特别的保护，该保护应延伸到无效归责赔偿方面，且担保合同属从合同，其无效赔偿责任也具有附从性、补充性，为此，借鉴有限制的比较过失规则裁量无效担保民事责任具有可行性及合理性。
关键词：担保无效、缔约过失责任、比较过失、限制比较过失
无效担保是指担保合同因缺乏法定生效要件而被人民法院或仲裁机构确认为无效。担保合同被确认为无效后，不产生担保责任，但并不是不产生其他任何责任。目前理论上较为一致的观点认为无效担保合同的民事责任属缔约过失责任。所谓缔约过失责任是指在合同订立过程中，一方因违背其依据诚实信用原则所产生的义务，而致另一方的信赖利益的损失，并应承担损害赔偿责任。此后，这一理论扩充和发展至合同无效或撤销的情形。但担保合同的无效在实践中不仅仅因一方违背诚信原则所产生的义务，而往往是双方的混合过错所产生的无效，而且担保合同从属于其所担保的主合同，故其缔约过失责任的归责规则与赔偿范围有其特殊性。
一、我国现行法律对担保无效民事责任的规定。
我国《担保法》第5条第2款规定：担保合同被确认为无效后，债务人、担保人、债权人有过错的，应当根据其过错各自承担相应的民事责任。为了弥补该条法律规定内容的单薄性，增强实践中的可操作性，最高人民法院关于适用担保法若干问题的解释对无效担保的民事责任作了比较详细的规定，其中一般性规定有：如第7条规定，主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任；债权人，担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一。第8条规定：主合同无效而导致担保合同无效，担保人无过错的，担保人不承担民事责任；担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的三分之一。此外，还有些特殊条文的规定，如第4条规定：董事、经理违反《中华人民共和国公司法》第60条的规定，以公司资产为本公司股东或者其他个人债务提供担保的，担保合同无效。除债权人知道或者应当知道的外，债务人，担保人应当对债权人的损失承担连带赔偿责任。第18条规定：企业法人的职能部门提供保证的，保证合同无效。债权人知道或者应当知道保证人为企业法人的职能部门的，因此造成的损失由债权人自行承担。债权人不知保证人为企业法人的职能部门，因此，造成的损失可参照担保法第5条第二款的规定和第29条的规定处理。第56条第2款规定，法律规定登记生效的抵押合同，抵押人违背诚实信用原则拒绝办理抵押登记致使债权人受到损失的，抵押人应承担赔偿责任。
上述法律解释除了几条特殊条文规定排除债权人请求担保人赔偿权利的情况及明确规定担保人在故意的情况下承担赔偿责任外，其一般性的规定对债权人、债务人，担保人的过错等同对待，实行过失相抵原则，即对各方当事人的过错，两相较量，责任相抵以确定责任的有无及范围。由于担保职能在于促进资金融通、保障债权的实现，故该原则在确定无效担保民事责任中也特别强调了对债权的保护，却忽略了担保人信赖利益等的保护。
二、现行法律在确定无效担保赔偿责任中的主要问题。
1、现行法律所采的比较过失责任相抵规则非常复杂，确定过错比例困难，管理成本太高。比较过失，就是要求当事人按照与其过失相适的比例承担损害赔偿，并实行责任相抵，在赔偿权利人也存在过错的情况下，减轻、免除赔偿义务人的赔偿责任。但毕竟过错属一种主观意志状态，是抽象的事实，由于受前苏联民法主观过错说的影响，也没有具体衡量过失的客观标准。再加上过错在客观现实中表现出纷繁的形态，其有单纯的过错形式，更有混合过错形式，而对于混合过错形式，又有多种具体结合形式，如果把过失行为再细分，另外再考虑到担保人的行为和债权人的行为作用的先后顺序或是否存在意思联络的情形，情况更为复杂。由于我国过错责任理论研究不够深入，过失责任也仅有疏忽大意的过失和过于自信的过失之分，而没有划分过失等级，所以在实践中要确定双方之间的过错比例是非常困难的事情，尤其是当事人之间从事的不是同一种行为的时候，就当事人之间的过错比例达成一致意见恐怕就更难，人们不得不浪费大量的精力，求证一切可能的因素，并采自由心证原则，以划分各方当事人的过错比例，两相较量。所以，尽管最高院关于适用担保法的解释规定了无效担保人在混合过错下赔偿额不超过债权人的经济损失的二分之一或三分之一，但是这仍然是一个上限规定，具体比例金额仍然是困扰人们的自由裁量的范围，实践处理中意见有别、结果各异。这样复杂的价格体系，带来巨大的管理成本，效率较低，这也是普通法庭在传统上拒绝此规则的原因。当然，如果这样高昂的代价能够换来公平离我们较近一些，或许也是值得的。但到目前为此，还没有这一方面具有说服力的实证分析。
2、现行法律比较过失责任相抵规则没有发挥最佳预防的激励机制。
好的责任归责原则，应当能够产生一种激励，在这样的激励之下，各方当事人自然地投入适当的预防，以免损失的发生。比较过失规则，一般来说，加害人存在采取最佳预防的激励。但是，对于受害人而言，只有他预期加害人会采取最佳预防，从而有可能将损失转移到自己身上，他才有动力采取最佳预防。如果他做出相反的判断，他就可能不去预防或者不去投入最佳的预防，尽管很多情况下受害人的预防成本可能会是最低的。所以说比较过失责任相抵规则可能会大大削弱责任机制对当事人的激励作用，它可能使当事人双方都心存侥幸，从而使损失的发生率大大提高。特别是作为促进资金融通，保障债权实现的担保合同，债权人一方单纯地享有接受担保权益的利益，而不给付任何对价，其属于管理自己债权的行为，理应尽到善良管理人的充分注意，以预防无效担保的发生，即其预防担保无效的激励因素最大，但由于比较过失相抵规则，它可能使投机的“担保权人”获得不应当有的赔偿，甚至超过有效担保合同履行利益的赔偿，在这种责任机制下债权人没有预防担保无效的激励，其总是心存侥幸，甚至于对担保是否有效认为无关紧要。这种归责规则无法发挥激励债权人预防无效担保的机制，尽管债权人的预防往往是最有效的，成本最低的。同时,担保人签订担保合同之时,其更未预见到无效赔偿责任的承担,故其往往是麻痹大意,以致无效担保合同常有发生。
3、现行法律比较过失责任相抵规则有可能使无效担保赔偿责任超过有效担保合同的履行责任，有违缔约过失责任理论的赔偿范围的限制。缔约过失责任和民法通则规定的无效民事行为所致责任后果决定，担保无效赔偿范围只能是债权人相信保证合同有效但实际上却无效所受的损失的赔偿，即信赖利益的赔偿。信赖利益的损失较难确定，在德国法上有“信赖利益不得超过履行利益”之原则，即不得超过信赖人因法律行为有效所可得的利益。许多大陆法国家的民法规定，信赖利益的赔偿原则上不能超出履行利益。我们认为，这一原则具有一定的合理性。担保合同被确认为无效后，其赔偿的范围根据最高院关于适用担保法的解释第7条、第8条规定，为主合同债务人不能清偿额。但是，保证合同虽属从合同，其也有自己独立的内容,如合同有约定担保债权的范围，抵押合同、质押合同中有抵押物、质物的实际价值及约定的担保债权的范围等属于担保从合同的内容，当该些内容与主合同债权范围不相一致，即约定担保金额小于主合同债权范围或抵押物，质物价值小于主合同债权范围时，无效担保人的赔偿范围就很可能超过履行担保合同的担保责任。比如A银行向B提供10万元贷款，C以其享有的集体土地使用权（其实际价值为2万元）。为该笔贷款与A签订了抵押担保合同。后因B无力清偿A银行的贷款及其利息，A银行要求C承担无效担保的赔偿责任。本案中按现行法律的过失相抵原则，A与C对担保无效都有过错，如前所述，对其各自的过错很难作详实的划分，实践中一般按各自50%的过错划定，在这个过错比例下，根据A的经济损失为10万元，则C应承担此损失的50%的责任即赔偿A 5万元的损失，其余50%的损失由A自行承担。但A与C签订的抵押担保合同有效履行金额仅为2万元，其结果造成无效赔偿责任超过了有效合同的履行责任,也大大超过担保人可预见的损失,不利于无效担保人正当权益的保护。此外，由于担保合同无效，以致于无效担保人在承担无效赔偿责任时，无法依据法律规定的担保责任期间或先诉抗辩权等理由在赔偿时进行抗辩，这实质上也造成了担保无效的赔偿责任将可能超出担保合同的履行责任，这与无效民事行为人赔偿信其有效的相对人信赖利益损失的缔约过失责任理论中信赖利益不得超出履行利益的理论相违背。
4、现行法律比较过失责任相抵归责结果存在与立法初衷不协调情形。
对合同主体作适当限制是各国立法之通例，我国《担保法》基于对社会公共秩序和债权人的利益的考虑，为了保证担保主体能够真正以自己的名义、能力承担担保责任，对担保主体资格作了一定的限制，违反该法律限制的担保合同无效。如法律规定，行政机关不得为保证人，学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体不得为保证人，企业法人的分支机构、职能部门未经授权不得为保证人等。无效担保合同的担保人不承担担保责任，但在现行法律比较过失责任相抵归责结果下，要求担保人与债权人一样具有预防担保无效的充分注意义务，否则将承担赔偿责任，而其赔偿责任的承担与担保法限制其作为担保主体，主要考虑到该些主体承担责任的能力有限的立法初衷不协调，这就造成法律因为主体没有能力或不能以自己的名义承担担保责任而限制其作为担保主体，但归责结果却又要求该些主体承担赔偿责任的循环中。如理论界就一直对行政机关是否应对无效担保合同承担赔偿责任存在争议，按当前我国法律所采的比较过失责任相抵规则认为，行政机关与债权人都应知法律的限制性规定，其对担保无效都有过错，行政机关应与债权人共同承担责任，但由此产生一系列矛盾，因为行政机关的主要职能是行政管理职能，其资金来源于财政，要求其承担赔偿责任，必将占用社会管理资金，结果虽然保障了债权，但影响了行政机关行使社会管理职能，影响社会公共利益，并实质上造成由国家财政承担赔偿责任的结果。虽有人主张利用预算外资金进行赔偿，但如果没有预算外的资金又将如何？无论如何，该归责原则从法律的源头上制造了法律白条的现象，与立法初衷相违。笔者认为，有必要对现行归责原则进行改进，一定范围内限制债权人请求担保人赔偿的权利。
比较过失规则在逻辑上以其公平著称，但在实践中由于其管理成本太高，特别是人们对于过失比例的确定总是存在分歧，导致规则与公平的实现存在一定的差距。在英美法上，过失加受害人的过失规则在过去二百多年的时间里，不仅仅一直是习惯法国家占统治地位的过失类型，而且一直是这些国家中占统治地位的侵权责任规则，该规则是指只要受害人存在过失，其将丧失向侵害人请求赔偿的权利。近年来，为避免受害人过失轻微而承担过重的责任，该规则也有所发展，其中有限制的比较过失规则是迄今为止最为流行的比较过失类型。该规则有两种类型：“威斯康星规则”、“新罕布什尔规则”，按照“威斯康星规则”，若原告的过失大于或者等于被告的过失，则禁止其索赔；按照“新罕布什尔规则”，只有原告的过失大于被告的过失时，才禁止其索赔。该两种类型都对原告方的主观注意义务要求严格，从而对被告方形成了特殊的保护。当然，有限制的比较过失规则在理论上会牺牲一定的公平，但实践中追求绝对的公平是不可能的，且该规则简单，社会管理成本低，有利于激励受损方积极预防损失发生的可能，这也就在宏观上追求了社会效益的最大化。在英美法上，侵权责任规则尚且有采用限制比较过失规则的现实性，而我们所谓的缔约过失责任系在本不存在权利义务关系的主体间，基于诚信原则与衡平观念，为保护交易安全所课的特别责任，特别是对于提供无偿的担保行为，因其行为的无偿性，附从性，故对无效担保人归责时对其主观注意义务要求应有所减轻，这些都为无效担保赔偿的归责运用比较的方法学习、借鉴英美法上限制比较过失规则提供了理论基础，该规则的借鉴将极大地丰富我国过错责任归责原则，增强预防无效行为的激励机制，同时增加法律的明确性，预测性，并进一步规范法官的自由裁量权。
三、无效担保民事责任裁量借鉴限制比较过失规则的可行性
（一）担保合同的特殊性为限制比较过失规则适用提供了理论上的可行性。
1、从其内容上来看，担保合同属单务、无偿合同，根据合同双方权利义务有无关联性，可将合同分为双务、单务合同。担保合同中，担保人只承担担保义务而没有实体上的权利，债权人只享有担保责任请求权而不对担保人承担义务，属单务合同。担保合同也是无偿合同，根据合同的权利有无对价，分为有偿与无偿合同。担保合同中债权人享有担保责任请求权而不必向担保人偿付代价，为无偿合同。至于债务人出于感激或友善心理可能给予保证人一定酬金或好处，由于债务人不是保证合同当事人，债务人与保证人之间系一种委托关系，与保证合同关系无关，不影响其合同的无偿性。在大多数无偿行为中，法律对无偿给予财产或无偿为他人工作的一方所要求的注意有所减轻，对有偿善意取得的保护甚于对无偿善意取得的保护。如我国《合同法》规定无偿行为人仅对自己的故意或重大过失所造成的损失承担责任，《合同法》第18条规定：因赠与人故意或者重大过失致使赠与的财产毁损，灭失的，赠与人应当承担赔偿责任；第19条规定：赠与的财产有瑕疵的，赠与人在附义务的限度内承担与出卖人相同的责任；第374条规定，保管是无偿的，保管人证明自己没有重大过失的，不承担损害赔偿责任；第406条规定：无偿的委托合同，因受托人的故意或者重大过失给委托人造成损失的，委托人可以要求赔偿损失。当因为是基于好意或不情之请，与债权人成立保证合同时，未获得对价，保证人经常为经济上的弱者，此种类型的保证，世界许多国家和地区均有保护保证人的法律规定。莫德斯丁在研究比较了大量史料后认为，古典法是按照下列方法来确定契约当事人责任的：如果债权人享有全部契约利益，那么债务人的责任止于故意（如委托契约和寄托契约）；如果债务人享有全部契约利益，那么债务人要尽最勤俭注意的义务（如使用借贷契约）；如果契约双方当事人分享契约利益，那么债务人要就过失承担责任。这就是罗马人基于公平善良理念巧妙地适用利益原则维护缔约当事人之间的利益均衡。正由于无偿、单务行为合同内的主观注意义务有所减轻，所以在其因主观过错造成的合同无效的归责时，对无偿、单务行为人的注意义务也应有所减轻，法律也应给予特别的保护，现行法律比较过失责任相抵规则无法满足给予特别的保护这一需要，而有限制比较过失规则对赔偿请求人的注意义务要求严格，从而形成对赔偿义务人的特别保护，这就对借鉴限制比较过失规则裁量无效担保责任提出了客观要求。
2、担保合同的附从性
担保合同为从合同，其产生、效力及其终止都从属于担保的主合同，其合同责任也具有补偿性与顺序性，主合同履行完毕，主合同终止，从合同不需要履行也终止；只有当主合同履行遇有障碍，担保合同才补充履行。无效担保人的赔偿责任也同样具有补偿性、顺序性，担保合同被确认为无效后，无效担保人赔偿债权人的信赖利益的损失范围为主合同债权人的经济损失，该损失属主合同的损失，其与主合同债务人履行能力及其信用直接有关,故其首要的、最终的责任承担者应为债务人；当主合同已适当全面履行的时候，债权人不存在损失，无效担保赔偿也不复存在，只有主合同债务人不能清偿时，无效担保人才承担赔偿责任,其对损失的造成是间接的,责任也具有补充性。为此，对于无效“担保人”承担此损失的赔偿责任，在主观过错上要求与主合同债权人、债务人等同起来，实行责任相抵，未免过于苛刻。而比较过失规则过分强调了对债权的保护，忽略了“担保人”合法权益的保护，从而更助长了债务人逃避债务的清偿。
综上，由于担保合同担保行为的无偿性、单务性，对其所要求的注意义务应有所减轻，法律对其也应有特别的保护；这种注意义务的减轻和法律的特别保护，应延伸到无效担保的归责当中。担保合同的附从性，也决定了无效担保赔偿责任的附从性，这都为无效担保民事责任的裁量借鉴限制比较过失规则提供了理论基础。
（二）无效担保合同信赖利益的赔偿也排除比较过失责任相抵规则的适用
