关于出版社超标准支付宣传推广费如何定性问题的案件分析
史楠 徐州工商局
【案情简介】
一、 2002年某出版社通过某单位采用征订方式推销本社版图书《读本》（简称）。征订过程中，某单位向购买单位按图书定价（定价即图书码洋）开具征订单，并全额收取价款。结算时，某单位将所收取的全部价款支付给出版社，出版社按图书定价和征订总量给某单位开具一张销售发票，抬头为“某单位”。之后，出版社又按总定价26.1%的比例支付给某单位代销劳务费，记入“经营费用”科目借方。
二、 2002年某出版社向某大学推销非本社版图书《教材》（简称）。由出版社开具发票给该大学，该大学教材科按图书定价支付全额价款，之后，出版社按总定价14%的比例支付给该大学教材科代销劳务费，记入“其他业务支出”科目借方。
【相关法规】
《电影、出版企业财务制度》（简称《制度》）规定：出版企业委托有关单位协助进行出版物的宣传推广，并按定价（零售价）全额收取价款的，可按推销出版物总定价不超过１０％比例支付宣传推广费，但不得直接付给个人。
【 分 析 】
一、“代销劳务费”不构成回扣而是宣传推广费的性质。
《关于禁止商业区贿赂行为的暂行规定》中对回扣的定义，是指经营者销售商品时在帐外暗中以现金、实物或者其他方式退给对方单位或者个人的一定比例的商品价款。对于“对方单位和个人”的理解，笔者以为应是购买者或购买者的经办人，简单的说即回扣只是针对购销双方商业贿赂行为的一种典型形式。
上述案情中，出版社给付某单位和某大学代销费的行为在表面上看，销售者是出版社，开具的“销售发票”上的“购买者”是某单位和某大学，符合回扣的构成主体要件，具备回扣的特征，笔者以为其实不然。某单位和某大学并非实际的“对方单位和个人”即不是实际的图书购买者。
分析一、在《读本》的发行过程中，某单位采用机关发文征订的方法要求各直属机构落实征订任务；订购时，各直属单位携带用户《订购单》及全额教材款到某单位办理订购手续。汇总后某单位将全额款项汇至出版社，等图书到货后电话通知领取。很显然，“征订”的含义即实际的购买者并非某单位，而是被某单位征订的单位和个人，因此某单位不构成出版社发行图书过程中的“对方单位”。同时，某单位在征订过程中耗费的人力、物力和财力为出版社推销图书的行为属于《制度》中所规定的宣传推广行为，相应的“代销劳务费”应属于宣传推广费的性质。
分析二、同理，出版社在向某大学销售《教材》过程中，实际的《教材》购买者是学生，某大学及其教材科只是收取学生的教材款支付出版社或事先垫付再另行收取教材款；同时，某大学及其教材科利用长时间以来逐步形成教材使用惯例和自身地位，组织教材的保障到位和发放工作本身可以视为宣传推广行为，相应的“代销劳务费”应属于宣传推广费的性质。
综合来看，既然某单位和某大学并非出版社发行图书过程中实际的购买者，即非“对方单位和个人”，因此不构成回扣的主体要件。
二、 出版社超标准支付宣传推广费的行为构成商业贿赂行为。
首先从动机来看，某单位和某大学具有其特殊地位，出版社正是为了利用这种他们的这种地位和特殊的工作规程来达到其最终推销图书的目的，才可能采取商业贿赂的方式以争取到交易机会；其次从行为本身来看，国家针对行业特点对于出版行业宣传推广费的支付标准是有严格规定的，其目的必定是为了维护出版、发行市场的正常的竞争秩序，出版社超出标准支付费用的行为本身就违反了对这种正当的经营秩序；再从行为结果来看，出版社的行为不正当的排挤了其他竞争者或潜在竞争者的交易机会，破坏了公平竞争的市场秩序。笔者认为出版社超标准支付宣传推广费的行为可以参照工商公字[1997]第256号“关于超出标准支付、收取保险代办手续费行为定性处理问题的答复”，定性为商业贿赂行为。
因此工商部门应当依法查处。
关于印发2004—2005年再就业培训计划的通知
劳动和社会保障部
关于印发2004—2005年再就业培训计划的通知
劳社部发[2004]5号
各省、自治区、直辖市劳动和社会保障厅（局）：
为进一步推动下岗失业人员再就业培训和创业培训工作，我部制定了主题为“提高你的
再就业能力”的《2004—2005年再就业培训计划》，现印发给你们。请结合本地区实际，确
定目标任务，认真组织实施，并将实施方案和分年度计划于2004年3月15日前报我部培训
就业司。
劳动和社会保障部
二○○四年三月二日
2004—2005年再就业培训计划
按照国家就业再就业工作的部署安排，总结第一、二期“三年千万”再就业培训计划实
施经验，决定在2004年和2005年，实施主题为“提高你的再就业能力”的再就业培训计划。
一、指导思想
(一)根据劳动力市场需求和劳动者就业再就业需要，充分发动全社会力量开展培训，以
提高就业能力、创业能力和适应职业变化能力为目标，以强化技能培训和创业培训为主线，
以落实再就业优惠政策和培训经费为保障，尽快取得培训促进就业再就业的实效，帮助更多
的下岗失业人员实现再就业。
二、目标任务
(二)2004年至2005年，要对800万以上下岗失业人员开展技能培训，培训合格率达到
90％，培训后再就业率达到60％对其中的60万人开展创业培训，培训合格率达到80％，创
业成功率达到50％。
三、主要内容
(三)整合社会资源，逐步完善社会化培训网络。按照“条件公开、申请自愿、公平竞争、
合理布局、择优认定”原则，依托培训质量较高、促进就业效果显著的教育培训机构，定点
开展再就业培训。广泛调动社会各方面积极性，鼓励和引导各级各类教育培训机构承担培训
任务。对各级工会、共青团、妇联以及其他社会组织开展的培训活动，要提供政策、技术和
经费支持。
(四)根据劳动力市场需求和培训对象特点，切实提高培训的针对性、实用性和有效性。
向培训机构定期通报劳动力市场需求信息，引导其合理确定培训专业，开发实用培训项目。
建立培训机构与用人单位的信息联络渠道，为培训机构提供培训定单，为用人单位提供培训
菜单。对青年失业人员，可鼓励其参加中高级职业资格培训和新职业的培训；对大龄就业困
难群体，可与实施再就业援助同步，组织其参加岗位适应性培训；对妇女培训对象，可结合
发展第三产业和开发社区服务业岗位，鼓励他们参加实用技能培训。
(五)进一步落实和使用好培训经费，提高经费的使用效果。从各级财政促进再就业资金
中逐级落实培训经费，协调有关部门根据培训成本制定合理的补贴标准，根据培训质量和促
进就业或创业的实际效果，确定经费补贴的依据。各地可结合实际，积极探索和创新培训经
费的补贴模式。有条件的城市，可采取个人垫付或政府发放培训券等方式，由劳动保障部门
提供市场职业供求信息，公布政府经费补贴的职业(工种) 目录，由下岗失业人员自主选择培
训机构，培训结束后持相关资料兑现培训经费。
(六)大力开展创业培训，全面提供创业服务。面向下岗业人员，高校毕业生、农村转移
劳动力及其他就业群体，开展灵活多样的创业指导和培训。加强诚信教育，从2004年开始，
在各类创业培训课程中推广《诚信教育大纲》(另发)。依托上海创业培训师资进修中心和国
家创业示范基地，加快培养创业培训师资。进一步完善创业培训与小额贷款等再就业优惠政
策整体联动的工作模式，经过论证的创业计划书可作为提供小额担保贷款的凭证。建立创业
指导专家队伍，对创业者提供创业、开业和经营过程的全程指导和咨询服务。支持创业者自
发成立的小企业协会等组织的工作，培育创业孵化基地。
(七)大力组织实施远程培训。在中国就业培训技术指导中心建立远程培训平台，通过卫
星数据技术，互联网络技术以及广播电视和函授相结合，集成国内外优质的培训课程，面向
全国组织实施远程职业培训。各地可结合实际，设立远程培训辅导站点，组织下岗失业人员
和社会其它人员参加培训。
四、保障措施
(八)加强领导。各级劳动保障部门要高度重视再就业培工作，将增强劳动者的就业和创
业能力，作为积极就业政策的重要组成部分，认真组织实施。根据本计划要求，结合实际，
制定实施方案，分解细化工作任务，明确责任要求。要加强工作业绩考核，抓好督促检查。
加强与政府财政、物价，银行等有关部的沟通，保证政策协调和工作落实。
(九)估体系，综合培训规模、质量和效果以及学员满意程度，考核再就业培训绩效。完
善再就业培训工作统计制度，按季统计进展情况。组织开发新职业的标准、教材和多媒体教
学辅助资料。建立城市间创业信息交流互动网络，开发和推广创业项目，组织现场观摩、经
验交流和成果展示。加强劳动力市场供求信息收集和分析，将培训结业员纳入劳动力资源库，
提供就业信息和职业指导。
(十)扩大宣传。利用各种新闻媒体，采取多种形式，深入街道、社区、厂矿、职业介绍
机构、培训机构以及下岗失业人员家庭，广泛宣传就业再就业政策，宣传参加培训、提高技
能、竞争就业的重要意义，宣传参加培训实现再就业的典型事迹。劳动保障部将在中国劳动
力市场网 (WWW．IM．GOV．CN)建立专栏，跟踪、宣传和报道各地工作动态。对工作成绩突出
的单位和个人，进行表彰和奖励。
